關(guān)于防范商標(biāo)交易的法律風(fēng)險(xiǎn)

如果交易的商標(biāo)根本沒(méi)有注冊(cè)，或者在到期時(shí)沒(méi)有及時(shí)續(xù)展注冊(cè)，或者已經(jīng)被依法撤銷，則沒(méi)有上的權(quán)利可言
　　
　　【案情簡(jiǎn)介】
　　2006年4月，重慶市拍賣中心受重慶市一中院委托對(duì)重慶奧妮系列商標(biāo)權(quán)進(jìn)行拍賣，其中包括“奧妮”等23個(gè)商標(biāo)及圖形，涉及個(gè)人護(hù)理產(chǎn)品等多個(gè)行業(yè)。拍賣中，廣州立白以3100萬(wàn)元的高價(jià)買走了“奧妮”商標(biāo)，準(zhǔn)備以此為契機(jī)，改變自己OEM的身份，推出自有品牌的“奧妮”洗發(fā)水產(chǎn)品。然而，2006年7月5日，奧妮集團(tuán)(香港)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“香港奧妮”)發(fā)布一則聲明，稱其早在2004年就獲得“奧妮”等系列商標(biāo)20年的獨(dú)占使用權(quán)，使用期限為2004年11月30日起的20年內(nèi)：任何單位或個(gè)人未經(jīng)香港奧妮授權(quán)，擅自使用該系列商標(biāo)，會(huì)被追究法律責(zé)任。
　　根據(jù)及相關(guān)司法解釋，如果香港奧妮的聲明內(nèi)容確有其事，并且將奧妮商標(biāo)的使用許可在商標(biāo)局進(jìn)行了備案，那么廣州立白即使高價(jià)買來(lái)奧妮商標(biāo)，也要受到香港奧妮獨(dú)占使用權(quán)的限制，也就是說(shuō)花了巨資竟然不能使用奧妮商標(biāo)。當(dāng)然，如果奧妮商標(biāo)的使用許可合同并未備案，而廣州立白對(duì)此又不知情，那么香港奧妮依據(jù)合同所享有的獨(dú)占使用權(quán)，依法不能對(duì)抗廣州立白，也即不影響廣州立白對(duì)奧妮商標(biāo)的使用。但無(wú)論如何，香港奧妮的一紙聲明還是將商標(biāo)交易過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題凸現(xiàn)出來(lái)了。
　　
　　【感言】
　　商標(biāo)的交易形態(tài)比較豐富，除了商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、許可和質(zhì)押這些比較典型的交易形態(tài)之外，在企業(yè)并購(gòu)、OEM/ODM、合資合作和特許經(jīng)營(yíng)等商業(yè)活動(dòng)中，都可能存在商標(biāo)的交易行為。不同的商標(biāo)交易形式，存在著各自不同的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，但也具有一些共同的地方。
　　這里我們從風(fēng)險(xiǎn)的角度，簡(jiǎn)要地說(shuō)明一下商標(biāo)交易中可能存在的一些共同的法律風(fēng)險(xiǎn)，以引起企業(yè)的注意。
　　
　　商標(biāo)是否享有權(quán)利
　　如果交易的商標(biāo)根本沒(méi)有注冊(cè)，或者在到期時(shí)沒(méi)有及時(shí)續(xù)展注冊(cè)，或者已經(jīng)被依法撤銷，則沒(méi)有法律上的權(quán)利可言，任何人都可以使用該商標(biāo)，甚至?xí)�被他人注�?cè)，從而妨礙自己從商標(biāo)交易中獲得的所有權(quán)或使用權(quán)等權(quán)利。當(dāng)然，假設(shè)未注冊(cè)或未續(xù)展注冊(cè)的商標(biāo)是馳名商標(biāo)或知名商品的特有名稱，還是可以享受《商標(biāo)法》或《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的保護(hù)，不過(guò)，要主張馳名商標(biāo)或知名商標(biāo)，并不是一件容易的事情。
　　有些情況下，商標(biāo)雖然沒(méi)有核準(zhǔn)注冊(cè)，但可能已經(jīng)正式提出注冊(cè)，屬于正在申請(qǐng)程序中的商標(biāo)。這樣的商標(biāo)存在兩種結(jié)局：
　　1、可能因?yàn)槿狈︼@著性、侵犯在先權(quán)利等法律障礙，最終沒(méi)有獲得核準(zhǔn)注冊(cè)。目前一些職業(yè)注標(biāo)人拿著《商標(biāo)受理通知書》，就開(kāi)始四處叫賣商標(biāo)，如果受讓這種商標(biāo)或簽訂許可使用合同，可能會(huì)面臨巨大的損失，因?yàn)檫@種商標(biāo)的法律狀態(tài)是不穩(wěn)定的。
　　為了防止上一些人把《商標(biāo)受理通知書》當(dāng)作商標(biāo)注冊(cè)的正式文本，去誤導(dǎo)他人，商標(biāo)局從2006年9月份正式將《商標(biāo)受理通知書》改版，并添加“聲明”條款： “1、本通知書僅表明商標(biāo)局收到了申請(qǐng)人的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書件，并將依法對(duì)其申請(qǐng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，以決定是否核準(zhǔn)商標(biāo)注冊(cè)。2、本通知書不表明所申請(qǐng)的商標(biāo)能夠獲準(zhǔn)注冊(cè)，更不表明申請(qǐng)人已經(jīng)取得了對(duì)該商標(biāo)的專用權(quán)，也不作為免除或者減輕申請(qǐng)人使用未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)商標(biāo)所產(chǎn)生的法律責(zé)任的證據(jù)。”
　　2、商標(biāo)最終獲得核準(zhǔn)注冊(cè)，當(dāng)然這是符合商標(biāo)交易雙方期望的結(jié)果。但是，從商標(biāo)提出申請(qǐng)到商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)的過(guò)程，有時(shí)并不平靜，一旦遭遇異議人提出商標(biāo)異議，就可能把商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)的時(shí)間往后拖延很長(zhǎng)一段時(shí)間，更重要的是，如果受讓這樣的商標(biāo)，還會(huì)惹來(lái)一堆麻煩，為了應(yīng)對(duì)商標(biāo)異議將使你疲于奔命。
　　另外需要引起注意的是，商標(biāo)雖然核準(zhǔn)注冊(cè)了，但拿來(lái)交易的商標(biāo)是否與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)一致呢？根據(jù)《商標(biāo)法》第51條，“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限�！迸c注冊(cè)商標(biāo)不一致的商標(biāo)，是沒(méi)有商標(biāo)專用權(quán)的，與之交易顯著面臨巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
　　
　　商標(biāo)權(quán)利人是否真實(shí)
　　查明商標(biāo)注冊(cè)的真實(shí)性后，還要了解與你交易的人有權(quán)利處置這個(gè)注冊(cè)商標(biāo)嗎？它是不是這個(gè)注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人（注冊(cè)人或所有人），或者經(jīng)過(guò)權(quán)利人特別授權(quán)的代理人。你可以通過(guò)查驗(yàn)商標(biāo)注冊(cè)證書、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，或者查詢商標(biāo)公告或中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)，來(lái)了解交易商標(biāo)的真正權(quán)利人是誰(shuí)，目前誰(shuí)有權(quán)利將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、許可或質(zhì)押。
　　需要了解的是，除非許可合同允許，商標(biāo)的被許可人（包括獨(dú)占許可的被許可人）都沒(méi)有資格將其授權(quán)使用的商標(biāo)，再次轉(zhuǎn)讓或許可，也不可以進(jìn)行質(zhì)押。
　　對(duì)于那些從注冊(cè)人或前一權(quán)利人手中受讓商標(biāo)的人而言，如果只是拿著一份商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，并不能保證他就有權(quán)利處置那個(gè)商標(biāo)。因?yàn)閷?duì)于轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)的，受讓人自商標(biāo)轉(zhuǎn)讓公告之日起才享有商標(biāo)專用權(quán)，所以，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同可能生效了，但商標(biāo)轉(zhuǎn)讓尚未公告，受讓人還不是真正的商標(biāo)權(quán)人。
　　在企業(yè)并購(gòu)、特許經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)中，也不要想當(dāng)然地認(rèn)為，對(duì)方正在使用中的商標(biāo)將一并轉(zhuǎn)讓或許可給自己。就像大名鼎鼎的勞斯萊斯汽車公司卻不享有勞斯萊斯（Rolls Royce）商標(biāo)的所有權(quán)，真正的權(quán)利人是勞斯萊斯飛機(jī)發(fā)動(dòng)機(jī)公司，結(jié)果當(dāng)大眾公司花了天價(jià)收購(gòu)了快要破產(chǎn)的勞斯萊斯汽車公司后，價(jià)值連城的勞斯萊斯商標(biāo)卻不在收購(gòu)的資產(chǎn)之中，最后被寶馬公司花了比大眾公司便宜得多的價(jià)錢買走了。所以，不要相信自己的主觀判斷，風(fēng)險(xiǎn)不能自由想象。
　　
　　商標(biāo)在何地有效
　　權(quán)利人亮出的商標(biāo)注冊(cè)證的確表明他享有商標(biāo)權(quán)。但需要警惕地是，你還要查看這個(gè)商標(biāo)注冊(cè)的國(guó)家或地區(qū)是哪里。商標(biāo)權(quán)的效力具有地域性，在中國(guó)注冊(cè)的商標(biāo)只在中國(guó)境內(nèi)有效，在法國(guó)注冊(cè)的商標(biāo)只在法國(guó)境內(nèi)有效。
　　如想取得中國(guó)境內(nèi)的商標(biāo)所有權(quán)或使用權(quán)，那么你必須確認(rèn)這個(gè)商標(biāo)已經(jīng)在中國(guó)核準(zhǔn)注冊(cè)。如果你想使用這個(gè)商標(biāo)在中國(guó)制造商品，同時(shí)還要出口到歐盟，那么，這個(gè)商標(biāo)除了在中國(guó)需要注冊(cè)外，還需要在歐盟國(guó)家也取得商標(biāo)注冊(cè)，否則在出口國(guó)會(huì)遇到商標(biāo)侵權(quán)的麻煩。
　　
　　商標(biāo)的指定使用項(xiàng)目
　　注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)以核定使用的商品或服務(wù)為限。因此，了解商標(biāo)注冊(cè)時(shí)的指定使用的商品或服務(wù)項(xiàng)目是十分地重要的，以避免權(quán)利人超出核定使用的范圍，發(fā)放許可或從事轉(zhuǎn)讓，因?yàn)檫@可能引發(fā)商標(biāo)侵權(quán)等問(wèn)題，假如別人已經(jīng)在權(quán)利人超出核定使用范圍的那些商品或服務(wù)上注冊(cè)了相同或近似的商標(biāo)。
　　
　　商標(biāo)是否存在限制
　　假設(shè)一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)質(zhì)押了，再轉(zhuǎn)讓給你，顯然不是一件好事情。因?yàn)橐坏┰撋虡?biāo)所擔(dān)保的不能清償，質(zhì)押權(quán)人（債權(quán)人）有權(quán)以該商標(biāo)專用權(quán)折價(jià)，或者以拍賣、變賣該商標(biāo)專用權(quán)的價(jià)款優(yōu)先受償。結(jié)果，你花錢買來(lái)的商標(biāo)最終飛到別人的懷抱。
　　除了商標(biāo)權(quán)質(zhì)押外，存在商標(biāo)之上的限制還有已有的許可協(xié)議，尤其是獨(dú)占許可。根據(jù)獨(dú)占許可的特點(diǎn)，除了被許可人以外，商標(biāo)權(quán)利人不得向第三方發(fā)放許可，也不能自己使用該商標(biāo)。如果已經(jīng)存在獨(dú)占許可的情形，則不允許你再去向權(quán)利人獲得第二個(gè)商標(biāo)許可，否則得到的也是不穩(wěn)定的許可，享有獨(dú)占許可的被許可人很快就會(huì)前來(lái)干涉。
　　
　　商標(biāo)顯著性是否足夠
　　商標(biāo)的顯著性較弱對(duì)于商標(biāo)保護(hù)的影響十分巨大，比如一些使用通用名稱，或者使用日常用語(yǔ)的商標(biāo)，并不能限制他人（包括競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手）的合理使用或正當(dāng)表達(dá)。在美國(guó)曾經(jīng)有一個(gè)案例，一商家將“Fish Fri”（字面上有“炸魚、煎魚”之意）的字樣用于油炸食物的塑料混合粉末包裝上，“Fish Fri”商標(biāo)權(quán)人認(rèn)為該使用行為侵犯其商標(biāo)權(quán)。法院審理認(rèn)為“Fish Fri”是說(shuō)明性詞語(yǔ)，“Fish Fri”商標(biāo)僅僅在第二層含義的界限內(nèi)才受到保護(hù)，被告使用Fish Fri詞語(yǔ)不會(huì)引起消費(fèi)者對(duì)商品來(lái)源的混淆，并未侵害原告使用在相關(guān)商品上的“Fish Fri”商標(biāo)。原告不能就這一詞語(yǔ)的第一含義主張專屬權(quán)，排除被告的使用。因此法院判決被告勝訴�？梢�(jiàn)，商標(biāo)的顯著性強(qiáng)弱對(duì)于商標(biāo)的保護(hù)范圍或獨(dú)占范圍，干系甚大。因此需要謹(jǐn)慎地審查一下交易商標(biāo)的顯著性強(qiáng)弱。
　　此外，還有商標(biāo)是否變成通用名稱、商標(biāo)是否存在爭(zhēng)議、是否存在相關(guān)的商業(yè)標(biāo)志等問(wèn)題值得關(guān)注。

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