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試論獨(dú)立董事制度及適用
論文關(guān)鍵詞:獨(dú)立董事 監(jiān)事會(huì) 公司治理
論文摘要:在我國(guó)的公司治理模式下存在監(jiān)事會(huì)是否還有必要設(shè)立獨(dú)立董事制度爭(zhēng)論極大，本文從獨(dú)立董事制度的基本理論，對(duì)美國(guó)獨(dú)立董事制度利弊分析及對(duì)我國(guó)的啟示，與監(jiān)事會(huì)的關(guān)系等方面予以分析，論述其必要性及其適用.
獨(dú)立董事這一概念來自于美國(guó)，在美國(guó)的法律文獻(xiàn)中，存在著”獨(dú)立董事”或者”外部董事”這樣的概念。在當(dāng)今時(shí)代，公司治理己經(jīng)受到世界各國(guó)的普遍關(guān)注，各國(guó)因歷史傳統(tǒng)、文化背景、政治經(jīng)濟(jì)制度的不同而表現(xiàn)出不同的治理模式。但是有些方面也是存在一些共性，日前，獨(dú)立董事作為設(shè)立在公司內(nèi)部的一個(gè)特殊的組織結(jié)構(gòu)，對(duì)平衡股東與管理層的利益沖突，監(jiān)督和制約”內(nèi)部人控制”，以及完善公司治理起到積極作用。 所以對(duì)它的探索也是有積極意義的。
一、獨(dú)立董事制度的內(nèi)涵及價(jià)值
獨(dú)立董事亦稱外部董事、非執(zhí)行董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外 的其他職務(wù)，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨(dú)立進(jìn)行客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事制度是首先發(fā)端于美國(guó)的，回顧一下歷程。1940年，美國(guó)《投資公司法》第條規(guī)定，至少 40%的董事必須為外部人士。1977年，經(jīng)過美國(guó)證券交易委員會(huì)批準(zhǔn)，紐約證券交易所引入一新條例:本國(guó)的每家在紐約證券交易所上市的公司不遲于1978年6月30口以前設(shè)立并維持一個(gè)專門的有獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會(huì)，這些獨(dú)立于管理層的董事不得有任何會(huì)影響他們作為委員會(huì)成員獨(dú)立判斷的關(guān)系。
在股東派生訴訟中，法律要求股東提起訴訟之前必須先向董事會(huì)提出相關(guān)訴訟請(qǐng)求，在進(jìn)入訴訟程序后，當(dāng)外部董事是在擁有充分信息并與決議無利害關(guān)系的情況下獨(dú)立做出決策時(shí)，法院支持他們所做的決議。外部董事存在的理論基礎(chǔ)在于，那些被公司所雇用的現(xiàn)任董事不可能客觀地評(píng)價(jià)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，同時(shí)也不愿意對(duì)公司的總經(jīng)理進(jìn)行批評(píng)一公司總經(jīng)理所處的位置可以決定內(nèi)部董事在公司中的前程，而任命外部董事則可以消除或減少這種未受控制的經(jīng)營(yíng)權(quán)的濫用。因此，外部董事實(shí)際卜是公司內(nèi)部的一個(gè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，其設(shè)立的有利之處在于:第，外部董事參與公司的經(jīng)營(yíng)決策活動(dòng)，能夠在第一時(shí)間內(nèi)掌握有關(guān)公司利益的信息，進(jìn)而能夠縮短其所代表的股東同董事和經(jīng)理之間在信息流通渠道上的差距;第二，外部董事相對(duì)于內(nèi)部董事而言，擁有定的獨(dú)立性，較少受到公司經(jīng)營(yíng)決策層的十預(yù)和影響，能夠較好地維護(hù)股東利益;第三，外部董事通常服務(wù)于多家無利害關(guān)系的公司，因此其所擁有的專業(yè)知識(shí)、社會(huì)經(jīng)驗(yàn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過內(nèi)部董事，能夠比內(nèi)部董事更好地行使監(jiān)督職責(zé)。
獨(dú)立董事的設(shè)立是為了更好的監(jiān)督公司的運(yùn)作，體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)公正及其效率。這個(gè)是在公司的發(fā)展過程中，大量小股東的出現(xiàn)，而權(quán)力的集中有難以更好的維護(hù)他們的利益，甚至可能損害他們的利益，所以需要有外力的制衡來更好的實(shí)現(xiàn)公平公正。在公司中，經(jīng)理掌握著公司重大的信息和資源，這易于導(dǎo)致違法亂紀(jì)現(xiàn)象的出現(xiàn)和獨(dú)斷專場(chǎng)面的產(chǎn)生。而獨(dú)立董事的設(shè)置可以在決策方面對(duì)管理人員施加一定的影響，以便使決策客觀公正在公司的整體利益上為公司作出健康的決策，避免公司走入違法亂紀(jì)的領(lǐng)域，在公司偏離正常軌道時(shí)發(fā)揮獨(dú)立董事的監(jiān)督控制作用。
二、為獨(dú)立董事的適用，明確其和監(jiān)事的職責(zé)
說到獨(dú)立董事的應(yīng)用，還必須理清獨(dú)立董事和監(jiān)事之間的關(guān)系，獨(dú)立董事制度是舶來品，這個(gè)制度是否適合我國(guó)，是研究它的先決問題，照搬照抄肯定是不行的。需要吸取其合理的面，來服務(wù)于我國(guó)的公司。眾所周知，監(jiān)事在公司中主要起監(jiān)督的作用，這與獨(dú)立董事在職責(zé)卜好象有些重疊，所以必須明確各自的責(zé)任，放能使他們更好的為公司和小股東的利益服務(wù)。我們知道監(jiān)事會(huì)可以檢查公司的財(cái)務(wù)和對(duì)對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督;當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正。除此之還可以提議召開臨時(shí)股東大會(huì)。
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