中國(guó)企業(yè)海外上市VIE結(jié)構(gòu)模式

　　目前中國(guó)企業(yè)海外上市模式主要由3種：海外直接上市、海外間接上市(造殼上市、買(mǎi)殼上市)、VIE結(jié)構(gòu)上市，今天就來(lái)談?wù)刅IE結(jié)構(gòu)。

　　一. VIE的起因

　　2006年(10號(hào)文)《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》發(fā)布，要求境內(nèi)自然人或法人設(shè)立BVI公司需報(bào)商務(wù)部審批。為繞開(kāi)10號(hào)文，投行設(shè)計(jì)了境外股權(quán)激勵(lì)(offshore option)和合資企業(yè)(joint venture structure)兩類股權(quán)結(jié)構(gòu)。

　　在境外股權(quán)激勵(lì)結(jié)構(gòu)下，先以非中國(guó)籍股東注冊(cè)BVI公司，然后將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中國(guó)籍股東，從而繞開(kāi)商務(wù)部審批。

　　合資企業(yè)架構(gòu)下，因合資企業(yè)適用于合資企業(yè)法規(guī)，不受10號(hào)文限制，可繞開(kāi)商務(wù)部批準(zhǔn)。

　　2007年修訂版出臺(tái)的《外商投資行業(yè)指導(dǎo)目錄》則在某些特殊產(chǎn)業(yè)對(duì)外資設(shè)置了障礙，從而導(dǎo)致上述境外股權(quán)激勵(lì)結(jié)構(gòu)和合資企業(yè)架構(gòu)都行不通。從而，VIE結(jié)構(gòu)被發(fā)明出來(lái)。

　　二. VIE的內(nèi)涵

　　VIE(Variable Interest Entity)，即可變利益實(shí)體，又稱協(xié)議控制是指被投資企業(yè)擁有實(shí)際或潛在的經(jīng)濟(jì)利益，但該企業(yè)本身對(duì)此經(jīng)濟(jì)利益并無(wú)完全的控制權(quán)，而實(shí)際或潛在控制該經(jīng)濟(jì)利益的主要受益人(Primary beneficiary)需要將此VIE 做并表處理。VIE 架構(gòu)得到了美國(guó)GAPP 的認(rèn)可，專門(mén)為此創(chuàng)設(shè)了“VIE 會(huì)計(jì)準(zhǔn)則”。

　　協(xié)議控制模式一般由三部分架構(gòu)組成，即境外上市主體、境內(nèi)外資公司(FIE，即Foreign Invested Enterprise)和持牌公司(外資受限業(yè)務(wù)牌照持有者)。

　　其中，境外上市主體處于稅收、注冊(cè)便利等考慮，可能采取開(kāi)曼公司、香港殼公司甚至多重模式。

　　該結(jié)構(gòu)中，F(xiàn)IE和持牌公司通常簽署五六個(gè)協(xié)議來(lái)設(shè)立其控制與被控制關(guān)系，包括：

　　1、資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)控制協(xié)議：FIE實(shí)質(zhì)控制目標(biāo)公司的資產(chǎn)和運(yùn)營(yíng)

　　2、借款合同：FIE貸款給目標(biāo)公司股東，股東以其股權(quán)質(zhì)押

　　3、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議

　　4、認(rèn)股選擇權(quán)協(xié)議：即當(dāng)法律政策允許外資進(jìn)入目標(biāo)公司所在領(lǐng)域時(shí)，F(xiàn)IE可提出收購(gòu)目標(biāo)公司的股權(quán)，成為控股股東

　　5、投票權(quán)協(xié)議：FIE可實(shí)際控制公司董事會(huì)的決策或直接向董事會(huì)派員

　　6、獨(dú)家服務(wù)協(xié)議：規(guī)定公司實(shí)際業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)所需的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、服務(wù)均由FIE提供，目標(biāo)公司的利潤(rùn)以服務(wù)費(fèi)、特許權(quán)使用費(fèi)等方式支付給FIE

　　三. 實(shí)現(xiàn)VIE的步驟

　　1、國(guó)內(nèi)個(gè)人股東設(shè)立BVI公司，一般來(lái)說(shuō)，每個(gè)股東都需要設(shè)立一個(gè)單獨(dú)的BVI公司(注冊(cè)簡(jiǎn)單，高度保密)

　　2、BVI公司、風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)設(shè)立開(kāi)曼公司，作為上市主體(開(kāi)曼公司免稅，且具有英美法系優(yōu)勢(shì)，英美澳新(新西蘭)港都屬英美法系)

　　3、開(kāi)曼公司設(shè)立香港公司

　　4、香港公司在境內(nèi)設(shè)立FIE

　　5、FIE與內(nèi)資公司簽訂協(xié)議

　　四、 BVI公司和開(kāi)曼公司的區(qū)別

　　境內(nèi)紅籌結(jié)構(gòu)上市主體幾乎都是開(kāi)曼公司，主要原因是：1、香港只接受香港、百慕大、開(kāi)曼、中國(guó)四地公司上市;2、美國(guó)只接受開(kāi)曼群島注冊(cè)的上市公司，如果擬以紅籌在美國(guó)上市，必須是開(kāi)曼公司。

　　而B(niǎo)VI公司起到的作用是：方便大股東對(duì)上市公司的控制;使公司管理層及某些股東繞開(kāi)禁售期的限制;可享受BVI公司所得稅低稅率的待遇;公司業(yè)務(wù)變化時(shí)，可通過(guò)出售BVI公司放棄原有業(yè)務(wù)，享受稅收優(yōu)惠。

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