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上市公司收購(gòu)的關(guān)系人之法律分析
一、收購(gòu)出價(jià)人
（一）公司法人作為收購(gòu)出價(jià)人
收購(gòu)出價(jià)人是指發(fā)布收購(gòu)要約、接納受要約人股份并向其支付對(duì)價(jià)的收購(gòu)人。收購(gòu)出價(jià)人即可以是公司法人，也可以是自然人；即可以是單個(gè)主體，也可以是幾個(gè)主體。公司法人作為收購(gòu)出價(jià)人是出價(jià)人最普通的形式。公司法人以其擁有較雄厚的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，對(duì)目標(biāo)公司股票的價(jià)格波動(dòng)會(huì)產(chǎn)生很大影響，因而需要法律對(duì)其作為出價(jià)人的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行了規(guī)范。
1.出價(jià)人股東的知情同意權(quán)
我們常常發(fā)現(xiàn)，出價(jià)人作出收購(gòu)決定是公司管理者的主觀意愿，事實(shí)上，收購(gòu)的發(fā)起往往并沒(méi)有給出價(jià)人股東帶來(lái)多少好處，如果收購(gòu)失敗，甚至?xí)钩鰞r(jià)人股東受到損失。因此，在出價(jià)人作出收購(gòu)決定之前，需要獲得股東對(duì)出價(jià)的核準(zhǔn)，以限制管理人員為了自身的利益而發(fā)起和履行出價(jià)。然而，要求出價(jià)人在發(fā)起公開(kāi)要約之前，都必須經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，也有一定的問(wèn)題。一旦召開(kāi)股東大會(huì)，即將發(fā)生的收購(gòu)即為公開(kāi)，則一方面可能會(huì)推遲出價(jià)人收購(gòu)目標(biāo)公司的時(shí)間，損害合理出價(jià)獲得成功的機(jī)會(huì)；另一方面收購(gòu)成本將大大增加，甚至導(dǎo)致一次收購(gòu)的失敗。因此，將任何一種收購(gòu)決定都提交股東大會(huì)核準(zhǔn)，并不可取。《香港公司收購(gòu)與合并守則》（簡(jiǎn)稱(chēng)《香港守則》）只規(guī)定了以下兩種情況的收購(gòu)需要出價(jià)人股東的核準(zhǔn)：（1 ）如果出價(jià)人的任何一名董事具有利益沖突，應(yīng)當(dāng)同執(zhí)行人員進(jìn)行磋商，而且依出價(jià)和沖突的重要性而定，可能需要獨(dú)立的咨詢(xún)意見(jiàn)和獨(dú)立的股東核準(zhǔn)。（注：見(jiàn)《香港公司收購(gòu)及合并守則》（簡(jiǎn)稱(chēng)《香港守則》）規(guī)則2.4.）（2）在公司打算出價(jià)收購(gòu)其控股公司股票的情況下，適用同一程序（注：見(jiàn)《香港守則》規(guī)則2.5.） . 《香港守則》在對(duì)股東知情同意權(quán)的把握上顯然比較適度。
2.收購(gòu)出價(jià)人的義務(wù)
當(dāng)出價(jià)人決定收購(gòu)一家目標(biāo)公司時(shí)，應(yīng)承擔(dān)以下附加義務(wù)：（1 ）信息披露義務(wù)。包括權(quán)益披露，收購(gòu)公告書(shū)，獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)對(duì)此次收購(gòu)的書(shū)面意見(jiàn)，收購(gòu)要約期滿(mǎn)后持股狀況和收購(gòu)結(jié)果。美國(guó)證券交易法規(guī)定，股東持有一公司股票達(dá)到5 ％之后十日內(nèi)應(yīng)向美國(guó)證券管理委員會(huì)、交易所作出報(bào)告：香港《證券權(quán)益披露條例》規(guī)定的該比例為10％，報(bào)告期限為五個(gè)工作日，并且以后持股比例每變動(dòng)一個(gè)百分點(diǎn)亦須報(bào)告：同時(shí)，美國(guó)1934年證券交易法的第14（d）和《香港守則》規(guī)則3對(duì)收購(gòu)公告的內(nèi)容也作了明確的規(guī)定，主要包括收購(gòu)要約的主要條款，收購(gòu)人的背景材料，收購(gòu)后的計(jì)劃安排等內(nèi)容。（2 ）收購(gòu)出價(jià)人不得在要約有效期內(nèi)以要約以外的任何條件購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司所持股票，不得給予特定股東以正式收購(gòu)要約所未記載的利益。（3 ）平等給予目標(biāo)公司股東最高價(jià)的義務(wù)。收購(gòu)出價(jià)人應(yīng)將出價(jià)平等的給予每一位目標(biāo)公司股東。如果出價(jià)價(jià)格改變，應(yīng)將提高的出價(jià)給予在此之前已接受要約的每位股東。（4）及時(shí)支付對(duì)價(jià)的義務(wù)。要約期滿(mǎn)后，如收購(gòu)成功， 出價(jià)人應(yīng)及時(shí)向受要約人支付對(duì)價(jià)，如收購(gòu)失敗，應(yīng)及時(shí)將股票退還給已承諾的目標(biāo)公司股東。（5）強(qiáng)制收購(gòu)目標(biāo)公司股東剩余股票的義務(wù)。
�。ǘ┕餐召�(gòu)出價(jià)人
共同收購(gòu)出價(jià)人是指收購(gòu)出價(jià)人為兩人以上。關(guān)于共同收購(gòu)人，各國(guó)法律的表述也不近相同。美國(guó)法律中除使用了一致行動(dòng)人概念外，還使用了“受益股權(quán)”（beneficialownership）這個(gè)概念， 即一個(gè)以上的股東直接或間接地通過(guò)任何形式的合同、協(xié)議或某種默契、某種關(guān)系等取得對(duì)某一股票的控制股權(quán)。這時(shí)將認(rèn)定這些股權(quán)都由一個(gè)“受益股東”（beneficial owner）持有。比如，有一種“parking agreement”，即一個(gè)股東把股票暫時(shí)置放于別人名下，日后再轉(zhuǎn)回來(lái)，便是認(rèn)定受益股東的一個(gè)例子。
根據(jù)國(guó)際上通用的對(duì)一致行動(dòng)人的理解，它除了指已被普遍認(rèn)同的共同持有一個(gè)上市公司股票的關(guān)聯(lián)公司（即母子公司、并列子公司）之間所共同持有一個(gè)上市公司的股票這一概念之外，還應(yīng)包括通過(guò)書(shū)面或口頭的協(xié)議或通過(guò)其他手段達(dá)成某種默契，一致行動(dòng)以對(duì)某一上市公司股權(quán)進(jìn)行控制或?qū)ζ涔善眱r(jià)格進(jìn)行操縱的人。在公司收購(gòu)中，一致行動(dòng)人的行為，法律上將其看作一個(gè)人，他們持股數(shù)量要合并計(jì)算。由于在實(shí)踐中很難掌握若干公司采取一致行動(dòng)的確鑿證據(jù)，因此法律不要求提供證明一致行動(dòng)存在的證據(jù)，而是列舉了一些一致行動(dòng)的典型模式，符合該模式，均推定為構(gòu)成一致行動(dòng)。《香港守則》是目前對(duì)共同收購(gòu)人規(guī)范的較好的一個(gè)范例，在定義中對(duì)一致行動(dòng)人作了詳細(xì)規(guī)定，并列舉了可視為一致行動(dòng)方的8種關(guān)系，值得我們借鑒學(xué)習(xí)。其定義第2條規(guī)定：“一致行動(dòng)人包括依據(jù)一項(xiàng)協(xié)議或協(xié)定，通過(guò)取得一間公司的投票權(quán)，一起積極合作以取得或鞏固對(duì)該公司的控制權(quán)的人。除非相反證明成立，否則下列每一類(lèi)別的人均將推定為與其他同一類(lèi)別的人一致行動(dòng)。（1 ）一間公司，其母公司、附屬公司、同集團(tuán)附屬公司，前述四類(lèi)中任何一類(lèi)公司的聯(lián)屬公司（注：根據(jù)《香港守則》定義第3條規(guī)定， 聯(lián)屬公司是指：”就兩間公司而言，如果一間擁有或控制另一間公司20％以上的投票權(quán)，或如兩均屬同一間公司的聯(lián)屬公司，則其中一間公司須當(dāng)作另一間公司的聯(lián)屬公司�！埃�，及前述四類(lèi)公司是其聯(lián)屬公司的公司；（2）一間公司與其任何董事（連同他們的近親、 有關(guān)系信托及由其任何董事、其近親及有關(guān)系信托控制的公司）；（3 ）一間公司及其任何退休基金、公積金及雇員股份計(jì)劃；（4 ）一名基金經(jīng)理與其投資事務(wù)是由該基金經(jīng)理以全權(quán)代理方式處理有關(guān)投資戶(hù)口的任何投資公司、互惠基金、單位信托或其他人；（5）一名財(cái)務(wù)或其他專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)， 包括股票經(jīng)紀(jì)人與其客戶(hù)（就該顧問(wèn)的持股量而言），以及控制該顧問(wèn)，受該顧問(wèn)控制或所受控制與該顧問(wèn)一樣的人；（6 ）一間公司的董事（連同他們的近親，有關(guān)系信托及由該等董事、其近親及其有關(guān)系信托控制的公司），而該公司已正受到要約或凡該公司的董事有理由相信該公司可能即將收到一頂真正的要約；（7）合伙人；（8）任何個(gè)人與其近親、有關(guān)系信托及由其本人、其近親或有關(guān)系信托控制的公司�！�
香港學(xué)者認(rèn)為，一致行動(dòng)方的概念極其重要，如果沒(méi)有該條款，要求進(jìn)行一般出價(jià)的規(guī)定都將是空話(huà)，因?yàn)槌鰞r(jià)人將會(huì)分割其持有的股票，并注意不單個(gè)地超過(guò)起點(diǎn)。他們對(duì)我國(guó)《股票條例》有關(guān)問(wèn)題的評(píng)價(jià)是：“《股票條例》遺漏了一致行動(dòng)方概念，第48條對(duì)于‘直接或間接’購(gòu)置的提法可能不夠。一致行動(dòng)方的概念比”間接購(gòu)置“的廣義。當(dāng)一個(gè)人間接地購(gòu)置時(shí)，購(gòu)置的提法可能不夠�！恢滦袆�(dòng)方’的概念比‘間接購(gòu)置’的廣義。當(dāng)一個(gè)人間接地購(gòu)置時(shí)，購(gòu)置的東西仍然是他的。在一致行動(dòng)方的情況下，每方都可以依法有利地?fù)碛衅涓髯缘谋頉Q權(quán)，但他們已經(jīng)商定在權(quán)利方面一起行動(dòng)�！保ㄗⅲ篵etty mayfoon ho，takeovers oflisted companies， collection of essays andarticles from the international symposium on securities law，publishing house oflaw， 1997， p.278.）
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