買賣合同論文參考
篇一：電子商務論文國際貨物買賣合同論文
全球電子商務中國際貨物買賣合同研究
摘 要：電子商務合同問題是電子商務中的核心問題。電子商務合同是電子網(wǎng)絡技術(shù)與商務活動相結(jié)合的產(chǎn)物，是電子商務合同各當事人確定相互權(quán)利義務關(guān)系的法律方式，承擔著電子商務運行的重要職能。由于電子商務合同的出現(xiàn)，在貿(mào)易體系中產(chǎn)生了日益突出的問題。因此，對電子商務合同的問題進行了一些探討。
關(guān)鍵詞：電子商務;合同;法律適用
1 引言
伴隨著信息技術(shù)在全球的迅猛發(fā)展，電子商務也逐步發(fā)展起來，這是人類社會進入信息化歷史發(fā)展階段的必然結(jié)果。現(xiàn)在，電子商務正以迅猛發(fā)展的態(tài)勢影響著我們的社會生活，而且這種影響是全方位的，其影響面涉及我們社會生活的各個領(lǐng)域。
2 電子商務——21世紀全球商務主導模式
20世紀以來，以電子為基礎(chǔ)的信息技術(shù)的發(fā)明與應用，使得現(xiàn)代人們的生活、工作、行為方式不斷發(fā)生著深刻、廣泛的變化，而人們對計算機以及網(wǎng)絡的廣泛應用，則向我們預示著一個新的時代的到來，即互連網(wǎng)時代。隨之而來的是，一種基于互連網(wǎng)、以交易雙方為主體、以銀行電子支付和結(jié)算為手段、以客戶數(shù)據(jù)為依托的全新商務模式——電子商務便應運而生。
電子商務是新時代的主要特征之一，從廣義上講，電子商務(electronic commerce簡稱ec)可定義為：電子工具在商務活動中的應用：從狹義上講，電子商務可定義為：在技術(shù)、經(jīng)濟高度發(fā)達的現(xiàn)代社會里，掌握信息技術(shù)和商務規(guī)則的人，系統(tǒng)化的運用電子工具，高效率、低成本地從事以上商品交換為中心的各種活動的總稱。與傳統(tǒng)的商務活動相比，電子商務優(yōu)勢在于消除了橫亙于商務伙伴之間的時空差距，將各個企業(yè)獨立存在的信息孤島以最便捷的方式連結(jié)在一起，從而真正建立起一種貫穿于企業(yè)之間的協(xié)作，以此獲取利潤和市場份額的最大化。電子商務的廣泛運用使商務模式發(fā)生了顯著的變化，它提供了巨大的市場，孕育了無限的商機、它借助全新的手段，獲得全球性競爭的優(yōu)勢、采用新型的商務模式，使企業(yè)經(jīng)營效率和生產(chǎn)率得到極大的提高。因此，電子商務正以它巨大的優(yōu)勢，成為21世紀全球商務的主導模式。
3 電子商務模式下的國際貿(mào)易
信息網(wǎng)絡技術(shù)的迅猛發(fā)展，將國際貿(mào)易帶進了信息化的時代，電子商務不僅擴大了國際貿(mào)易的空間和場所，而且縮短了國際貿(mào)易的距離和時間，簡化了國際貿(mào)易的流程，為國際間的貿(mào)易創(chuàng)造了良好的條件。電子商務模式下的國際貿(mào)易，無論是在國際貿(mào)易交易方式中、在國際貿(mào)易成本控制中、在國際貿(mào)易營銷創(chuàng)新中、在國際貿(mào)易宣傳方式中，還是在國際貿(mào)易售后服務中，都具有無比的優(yōu)勢。以電子商務為基礎(chǔ)的國際經(jīng)濟貿(mào)易正成為21世紀主要經(jīng)濟增長點。
4 電子商務模式下的國際貨物買賣合同的訂立及其規(guī)范
聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》是世界上廣泛采用行的國際貨物買賣合同的統(tǒng)一法公約。它以減少國際貿(mào)易的法律障礙，促進國際貿(mào)易的發(fā)展為目標，照顧到了不同社會經(jīng)濟和法律制度的國際貨物買賣合同統(tǒng)一規(guī)則，成功地統(tǒng)一了國際貨物買賣過程中關(guān)于合同訂立和因該合同而產(chǎn)生的雙方當事人權(quán)利和義務的規(guī)則。雖然《國際貨物買賣合同公約》在國際貿(mào)易領(lǐng)域中起著舉足輕重的作用，但是其調(diào)整的范圍有限，實際上，電子商務模式下的國際貨物買賣合同與其它類型的合同相比，差異主要集中在于信息的傳遞、表達方式的不同。
4.1 合同訂立的身份認證
確認電子商務環(huán)境下的國際貨物買賣當事人的身份是順利進行買賣的前提，即交易雙方首先要鑒別對方的真實身份，這就是身份認證制度。而承擔網(wǎng)絡上身份認證任務的組織被稱為認證機構(gòu)。當參加電子交易時，雙方各向認證機構(gòu)申請電子商務證書時，需要提交有關(guān)身份證明經(jīng)認證機構(gòu)驗證，驗證合格后，然后簽發(fā)證書。證書上記載的項目必須包括持證人的名字、證書的有效期限及其公開鑰匙等。在電子交易進行時，一方可以向?qū)Ψ教峤蛔C書來證明自己的身份，對方可以要求認證機構(gòu)驗證雙方的身份。
4.2 合同訂立的書面形式
在電子商務活動中，由于網(wǎng)絡具有無紙化的特點，所以數(shù)據(jù)電文能否被視為書面文件，就成了關(guān)鍵問題。這不僅關(guān)系到電子商務的發(fā)展，同時也是對傳統(tǒng)觀念的重大挑戰(zhàn)。與傳統(tǒng)的書面文件相比，他們
在存儲介質(zhì)、表現(xiàn)形式及可信度等方面均存在不小的差異，針對此種情況，聯(lián)合國《電子商務示范法》采用了“功能等同法”的立法技術(shù)，希望在不要求各國取消其國內(nèi)法關(guān)于書面形式要求的前提下，采取對“書面形式”的擴充式解釋方式，將數(shù)據(jù)電文納入“書面形式”的范疇之內(nèi)。規(guī)定“如法律要求信息須采用書面形式，假如一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以以備日后查用，即滿足了該項要求�！�
4.3 合同訂立的要約與承諾
國際貨物買賣合同的訂立過程離不開跨國當事人意思表示的傳遞，也就是有關(guān)要約與承諾信息的傳遞，這其中最為關(guān)鍵的就是該承載當事人意思表示的信息何時何地生效從而產(chǎn)生約束力的問題。傳統(tǒng)大陸法系和英美法系對此問題有兩種差異較大的分歧，《國際貨物買賣合同公約》在平衡此沖突的基礎(chǔ)上采用了送達生效的原則。但是，由于電子交易信息通過網(wǎng)絡傳遞，要約與承諾的內(nèi)容表現(xiàn)為數(shù)字信息在網(wǎng)絡上的傳播，往往要約人在自己的計算機上按下確認鍵的同時，對方計算機幾乎同步收到要約的內(nèi)容，這種技術(shù)改變了傳統(tǒng)意義上的到達對方的時間和地點的觀念。聯(lián)合國的《電子商務示范法》對使用電子商務訂立合同過程中有關(guān)電子數(shù)據(jù)傳遞問題作出了示范性的規(guī)定。規(guī)定“數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以進入發(fā)端人所控制的系統(tǒng)外的另一信息系統(tǒng)為準；收到時間以進入收件人指定的、或當時人檢索到的非指定系統(tǒng)為準。對數(shù)據(jù)電文的發(fā)出和收到地點，則分別以收件人和發(fā)端人設立的營業(yè)地的地點為準，如一個以上的營業(yè)地，以對基礎(chǔ)交易有最密切聯(lián)系的營業(yè)地為準，如沒有基礎(chǔ)交易，則以主要營業(yè)地為準，如無營業(yè)地則以慣常居住地為準�！�
4.4 合同的成立地點
電子商務模式下的國際貨物買賣合同在何地成立，往往關(guān)系到管轄法院和準據(jù)法的判別問題。但是，由于電子商務所依賴的互聯(lián)網(wǎng)具有無國界性，因此對于此類合同的成立地點的判別成為一個重要的問題。聯(lián)合國的《電子商務示范法》規(guī)定“收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應以發(fā)端人設有營業(yè)地的地點視為其發(fā)出地，而以收件人設有營業(yè)地的地點視為收到。”雖然《電子商務示范法》沒有直接對合同的成立地點作出明確的規(guī)定，而且《國際貨物買賣合同公約》也未涉及此類問題，但是根據(jù)承諾生效地為合同成立點的原則來看，《電子商務示范法》在對待合同成立地點的問題上提供了一種與《國際貨物買賣合同公約》完全不同的思路。所以根據(jù)《電子商務示范法》，電子商務模式下的國際貨物買賣合同的成立地點應為表示承諾的數(shù)據(jù)電文進入收件人信息系統(tǒng)時收件人的營業(yè)地，而與收件人的信息系統(tǒng)實際所在地沒有關(guān)系。
5 電子商務中國際貨物買賣合同的法律適用
電子商務中的國際貨物買賣合同對傳統(tǒng)的國際貨物買賣合同的理論與實務產(chǎn)生了巨大的沖擊，并影響到以何國法為根據(jù)的問題。我們可以在一定程度上借鑒傳統(tǒng)國際貨物買賣合同的法律適用原則，同時，應針對國際電子商務買賣合同的特殊性確定新的法律適用原則。
篇二：買賣合同結(jié)課論文
北京理工大學珠海學院
商務法律環(huán)境課程論文
題目：買賣合同
姓 名 雷慧婷
學 號 120301021017
班 級 國際商務會計（3）班
年 級 20XX級
專 業(yè) 國際商務會計
學 院 會計與金融學院
20XX年 6 月 14 日
目錄
摘要..............................................3
買賣合同與《合同法》總則的關(guān)系....................3
買賣合同解讀......................................3
《合同法》中交付的含義..........................4
買賣合同貨物的交付地點............................5
買賣合同中貨物的風險轉(zhuǎn)移問題......................5
參考文獻..........................................6
摘要:本文探討了買賣合同及《合同法》之間的一般關(guān)系,對買賣合同進行詳細的解讀,解釋交付在《合同法》中的含義,全面的介紹了買賣合同貨物的交付地點,最后探討了買賣合同中貨物的風險轉(zhuǎn)移問題.
關(guān)鍵字:買賣合同 法律問題
一、買賣合同與《合同法》總則的關(guān)系
買賣合同是所有有償合同的典范.買賣合同是最典型、普遍、廣泛的交易形式，是自由經(jīng)濟社會營利行為之代表.《合同法》總則中許多制度都是以買賣合同為藍本構(gòu)建起來的,契約法中的絕大多數(shù)規(guī)則都來自買賣法.在《德國民法典》第二編第一至第七章關(guān)于債權(quán)法的總則性規(guī)定中,有很多規(guī)則都是來源于買賣合同；《德國民法典》的總則編也是如此.在各國民法典中,買賣合同都規(guī)定于典型合同的首位,這充分證明買賣合同的重要性.兩者之間的關(guān)系如何判斷,應當分門別類,因其性質(zhì)不同而個別分析了解.
根據(jù)買賣合同與總則的這種關(guān)系,在法律適用時,應當首先考慮買賣合同的有關(guān)規(guī)定,不能引用《合同法》總則的規(guī)定,而應當直接引用買賣合同中的有關(guān)規(guī)定.
二、買賣合同解讀買賣合同是比較常見的合同之一,那么買賣合同主要有哪些類型呢,不同類型的買賣合同其合同內(nèi)容也是有所差異的.
1.買賣合同的概念:買賣合同是一方轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于另一方,另一方支付價款的合同.轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一方為出賣人或賣方,支付價款而取得所有權(quán)的一方為買受人或者買方. 買賣是商品交換最普遍的形式,也是典型的有償合同.根據(jù)合同法第174條、第175條的規(guī)定,法律對其他有償合同的事項未作規(guī)定時,參照買賣合同的規(guī)定；互易等移轉(zhuǎn)標的物所有權(quán)的合同,也參照買賣合同的規(guī)定.
2.買賣合同的主要類型:
2.1分期付款
分期付款買賣,是指買受人將其應付的總價款,在一定期限內(nèi)分次向出賣人相關(guān)書籍支付的買賣合同.其特點在于,合同成立之時,出賣人將標的物交付給買受人,價款則依合同約定分期支付.除法律另有規(guī)定或合同另有約定外,標的物的所有權(quán)自出賣人交付時起轉(zhuǎn)移給買受人.買受人應按期履行支付價金的義務,若未按期付款,應承擔違約責任.
根據(jù)合同法規(guī)定,分期付款買賣的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5,出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同.出賣人解除合同的,可以向買受人要求支付該標的物的使用費.
2.2樣品買賣
樣品買賣,又稱貨樣買賣,是指標的物品質(zhì)依一定樣品而定的買賣.當事人約定依樣品買賣的,視為出賣人保證交付的貨物與樣品具有同一品質(zhì),其意義是出賣人提供一種質(zhì)量擔保.樣品買賣的當事人應當封存樣品,并可對樣品質(zhì)量作出說明.出賣人交付的標的物應當與樣品及其說明的質(zhì)量相同.樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的,即使出賣人交付的標的物與樣品相同,買受人仍有權(quán)要求其交付符合同種物通常質(zhì)量標準的標的物.
2.3試用買賣
試用買賣,又稱為試驗買賣,是指合同成立時出賣人將標的物交付給買受人試用,買受人在試用期間內(nèi)決定是否購買的買賣.此類買賣合同常見于新產(chǎn)品的買賣.一般認為,試用買賣合同屬于附停止條件的買賣合同,即在所附買賣條件成就前,出賣人應將標的物交付給買受人試驗使用,最終是否同意購買取決于買受人的意愿.試用期間屆滿,買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買.
2.4拍賣
根據(jù)我國拍賣法，拍賣是指以公開竟價的形式,將特定物品或財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應價者的買賣方式.具體地說,買賣公開進行,參加竟拍的人在拍賣現(xiàn)場根據(jù)拍賣師的叫價決定是否應價,當某人的應價經(jīng)拍賣師三次叫價無人競價時,拍賣師以落槌或以其他公開表示拍定的方式確認買賣成交.
2.5房屋買賣
房屋買賣合同是指出賣人將房屋所有權(quán)依約轉(zhuǎn)給買受人所有,買受人支付價金的買賣合同.房屋買賣合同與一般買賣合同的不同之處,在于房屋屬于不動產(chǎn),對于房屋買賣法律有如下特別規(guī)定：
2.5.1.房屋買賣合同需要采用書面形式,買賣雙方需將買賣房屋的位置、面積、價金等約定于書面.
2.5.2.在城鎮(zhèn)買賣房屋之所有權(quán)須經(jīng)房屋登記機構(gòu)登記后,才發(fā)生轉(zhuǎn)移,如未登記,即使交付,也不發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移效果.
2.5.3.出賣共有房屋或出租房屋時,其他共有人或承租人享有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán).
三、《合同法》中交付的含義
法律意義上的交付可分為現(xiàn)實交付和擬制交付.現(xiàn)實交付是指出賣人將其標的物的事實管領(lǐng)權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人,使標的物處于買受人的實際控制之下,由買受人直接占有標的物.現(xiàn)實交付一般是指具體的、可以轉(zhuǎn)移實際占有的物品的交付.擬制交付,是指出賣人將標的物的權(quán)利轉(zhuǎn)移給買受人,以替代對實物的交付.擬制交付又分為簡易交付、指示交付和占有改定.其中,簡易交付是指在買賣合同訂立前買受人已經(jīng)實際占有標的物時,則合同一經(jīng)成立即視為交付完成,此前買受人雖然占有標的物,但不享有所有權(quán),合同成立時轉(zhuǎn)移的只是所有權(quán);指示交付是指在標的物由第三人占有的情況下,出賣人將要求第三人返還標的物的請求權(quán)讓與買受人,以此代替標的物的實際交付,這種返還請求權(quán)正是標的物所有權(quán)的體現(xiàn);占有改定是指買賣合同約定,買受人取得標的物的所有權(quán),但標的物在約定的期間仍由出賣人占有,此種交付中雖不轉(zhuǎn)移占有,僅轉(zhuǎn)移所有權(quán),但仍能完成交付.可見,在上述三種擬制交付方式中,轉(zhuǎn)移的權(quán)利就是標的物的所有權(quán),所謂擬制交付,就是僅轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的交付方式.既然在法律上擬制交付是用來替代現(xiàn)實交付的,那么在法律效果上應該是等同的。因此交付的法律含義就應該包括轉(zhuǎn)移所有權(quán)的內(nèi)容,不能將交付僅僅理解為轉(zhuǎn)移占有.從某種意義上講,轉(zhuǎn)移所有權(quán)對于交付的意義會更大于轉(zhuǎn)移占有,因為僅轉(zhuǎn)移所有權(quán)而不轉(zhuǎn)移占有可以完成交付,但如果僅轉(zhuǎn)移
占有而不轉(zhuǎn)移所有權(quán),出賣人的交付義務就沒有履行完畢,買受人對標的物的占有始終只是他主占有,沒有達到買賣合同的目的.有學者就認為:買賣之交付別樣于借用、租賃,就在于買賣之交付是所有權(quán)的交付.
字面意義的交付也許有人會提出,《合同法》第135條規(guī)定:出賣人應當履行向買受人交付標的物或者交付提取貨物的單證,并轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)的義務。法律在這里是明確將交付與轉(zhuǎn)移所有權(quán)分開的,可見交付并不包括轉(zhuǎn)移所有權(quán)的內(nèi)容.
筆者認為,從該條要表達的立法意圖來看,顯然這里的交付只是從其字面含義轉(zhuǎn)移占有來講的',不同于法律意義上的交付.如果由于交付標的物的用詞與《合同法》第133條相近而無法覺察出其間的差別,那么交付提取貨物的單證,并轉(zhuǎn)移所有權(quán)的用語就很明確地表達了這層含義,因為單純的轉(zhuǎn)移單證的占有,沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的行為是不能完成交付的.例如,在買賣倉儲貨物的交付時,出賣人僅轉(zhuǎn)移記名倉單的占有,不在倉單上作背書,那倉儲貨物肯定是無法完成交付的。這種意義上使用的交付還出現(xiàn)于《合同法》第136條的規(guī)定:出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關(guān)單證和資料。由于在現(xiàn)實買賣中存在著大量轉(zhuǎn)移占有與轉(zhuǎn)移所有權(quán)相分離的情形,特別是在信用消費發(fā)達的今天,分期付款買賣越來越普遍,當事人大都會約定買受人支付全部價款以前,所有權(quán)不轉(zhuǎn)移,因此,在《合同法》中對此專門做出規(guī)定,是有其現(xiàn)實意義的,只不過在立法的語言表述上,前后未能保持一致,容易造成理解上的混亂,應該引起我們的重視。
四、買賣合同貨物的交付地點
《合同法》第141條及第61條之規(guī)定確定買賣合同交付標的物的地點應該是：
1.如果合同當事人約定有交付地點,出賣人應當按照合同約定的地點交付標的物.
2.如果合同當事人沒有約定交付地點或約定不明確，可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定.
3.如果雙方當事人沒有約定交付地點或約定不明確，且也無法按合同條款或交易習慣確定時，依下列方式確定交付地點：
(1)標的物需要運輸?shù)?交付地點為第一承運人營業(yè)地.
(2)標的物不需要運輸,出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，如知道標的物是從存放在某地倉庫中的一批貨物中要提取的物或知道標的物將在某個地方生產(chǎn)或制造,則出賣人交付地點為雙方所知道的標的物所在地.
(3)標的物不需要運輸,出賣人和買受人訂立合同時也不知道標的物在某一地點的,出賣人的交付地點為出賣人訂立合同時的營業(yè)地.如果出賣人沒有營業(yè)地,則以出賣人的居住地為交付地點.
五、買賣合同中貨物的風險轉(zhuǎn)移問題
風險轉(zhuǎn)移是貨物買賣合同中最實際的一個問題,直接關(guān)系到當事人的利益平衡.我國《合同法》對貨物買賣合同的風險轉(zhuǎn)移作出較為詳盡的規(guī)定,彌補了我國原《經(jīng)濟合同法》和《涉外經(jīng)濟合同法》的一大缺陷,解決了我國國內(nèi)合同立法與我國加入的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的銜接,完善了我國貨物買賣合同法律制度.
1.風險的含義:風險,在不同的范疇有著不同的含義.在法學范疇,我國學者通常認為,風險是一個法律術(shù)語,是指貨物可能遭受的各種意外損失,如盜竊、火災、沉船、破碎、滲漏、扣押及不屬于正常損耗的腐爛變質(zhì)等等.我國《合同法》和一些國際公約所涉及的風險,是指貨物的毀損、滅失的危險,即貨物發(fā)生毀壞、滅失的可能.但是,法律規(guī)定,并不是對風險作詮釋,而是用來確定買賣當事人對這些可能發(fā)生的貨物毀損、滅失承擔責任.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第66條作了這樣的表述：“貨物在風險轉(zhuǎn)移到買方承擔后遺失或損壞,買方支付價款的義務并不因此解除.”這實際上是規(guī)定貨物發(fā)生損壞或滅失時買方是否有支付價金的義務.
2.風險轉(zhuǎn)移的時間:風險轉(zhuǎn)移的主要問題是風險在何時由賣方轉(zhuǎn)移給買方.這個問題是一個最有實踐價值的問題,也是一個頗有爭議的理論問題.有的學者將風險轉(zhuǎn)移與合同訂立結(jié)合在一起，即訂立主義;有的學者則將風險轉(zhuǎn)移與貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移結(jié)合在一起,即所有權(quán)主義;還有的學者將風險轉(zhuǎn)移與貨物交付結(jié)合在一起,即交付主義.相比較而言,以貨物交付時間來決定風險轉(zhuǎn)移時間與以貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移來決定風險轉(zhuǎn)移時間更為合理和明智.因為,所有權(quán)的移轉(zhuǎn)是一個抽象的不可捉摸的甚至是難以證明的問題.而且,所有權(quán)的移轉(zhuǎn)與貨物的實際占有控制并不一致.在所有權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移貨物卻已實際交付的情況下,要對貨物已失去實際占有、控制的一方對貨物的毀損和滅失風險來承擔責任,不僅是不合理，也是不公平的,不利于交易的發(fā)展.因此,現(xiàn)代貨物買賣規(guī)則以及多數(shù)學者們的看法,都是以交貨時間來決定風險移轉(zhuǎn)時間,不采用貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移這一瞬間來決定風險轉(zhuǎn)移時間.我國《合同法》也采用交付主義原則,第142條規(guī)定“標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔”.
3.風險轉(zhuǎn)移的條件:風險轉(zhuǎn)移以貨物交付為標準,這是風險轉(zhuǎn)移的基本條件.那么,什么是貨物交付就成為至關(guān)重要的問題.貨物交付,通常情況下是賣方將貨物的占有和實際控制權(quán)移交給買方.在貨交承運人這種情況下,賣方將貨物交付第一承運人就履行了交付貨物的義務.承運人領(lǐng)受貨物視同買方之代理行為,風險也隨之轉(zhuǎn)移給買方.因此,貨物風險移轉(zhuǎn)的基本條件是貨物的交付.值得注意和具有研究價值的是貨物風險轉(zhuǎn)移基本條件之上的貨物風險轉(zhuǎn)移的前提條件問題.
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10.吳志忠著:《買賣合同法研究》,武漢大學出版社,出版時間：20XX年3月 7
篇三：試用買賣合同性質(zhì)論文
試用買賣的定義及規(guī)范的必然性 試用買賣 ，又稱試驗買賣 ，在我國合同法上并無確切定義，學者一般認為試用買賣是指當事人雙方約定由買受人試用或者檢驗標的物，以買受人認可標的物為生效條件的買賣。隨著我國市場經(jīng)濟的日益發(fā)展和不斷深化，一種新型的買賣形式——試用買賣已經(jīng)逐漸成為市場交易行為的一種常態(tài)，并成為被眾多企業(yè)和商家奉為至寶的一種營銷策略�，F(xiàn)實社會市場
經(jīng)濟的發(fā)展，對于試用合同中發(fā)生的糾紛解決，使得對于試用買賣的規(guī)制變得勢在必行。而我國當前的法律對此規(guī)定顯然較為單薄，不能夠滿足實際需要。 現(xiàn)行《合同法》對試用合同相關(guān)的規(guī)定只有第一百七十條規(guī)定：“試用買賣的當事人可以約定標的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定”。第一百七十一條規(guī)定：“試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買�！边@樣的規(guī)定太過簡單籠統(tǒng)，針對越來越復雜的現(xiàn)實情況，儼然已經(jīng)無法滿足需要。這亟待立法者對其予以更加細化的規(guī)范。 試用買賣的性質(zhì)和特征 關(guān)于試用買賣的性質(zhì)，在學理上存在爭議。一 種觀點 認為：試用買賣是附延續(xù)條件的買賣合同，故該買賣合同成立 ，但未生效。另一種觀點認為：試用買賣中雙方當事人就試用達成合意，而未就買賣達成協(xié)議，故不為買賣合同 。 筆者認為，試用買賣仍然屬于買賣合同范疇，買賣雙方并非未就買賣標的物達成協(xié)議，而是已經(jīng)達成協(xié)議，即賣者將購買與否的決定權(quán)交由買者，在試用期結(jié)束前，買者既可以做出購買的意思表示，也可以做出不予購買的意思表示。 而在試用期間，合同雖然成立但并不生效。故試用買賣仍為買賣合同，只不過是一種特殊的買賣合同。我國《合同法》將試用買賣劃歸在買賣合同項下，顯然也是持此種觀點。魏振瀛先生在《民法》教科書中說道：試用買賣的特殊性在于，由買受人試用標的物并以買受人經(jīng)試用后的認可為合同的生效條件。試用買賣合同自雙方意思表示一致時成立，但買受人試用后認可標的物的，買賣合同才生效；買受人不認可標的物的，則買賣合同不發(fā)生法律效力。從試用買賣的特殊性上分析，試用買賣應屬于附條件買賣合同，至于這種條件既可理解為延緩條件，也可以理解為積極條件，還可以理解為隨意條件。延緩條件又稱生效條件，是指合同效力的發(fā)生決定于所附條件的成就。附積極條件的合同，是指以將來事實的發(fā)生為成就的條件。附隨意條件的合同是指依一方當事人的意志決定其是否成就。根據(jù)試用買賣的定義可知，試用買賣同時滿足以上三個標準，只是三者考慮問題的側(cè)面不盡相同。試用買賣作為一種特殊的買賣，其特征體現(xiàn)在以 下兩方面 ：
（一 ）試用買賣約定由買受人試用或者檢驗標的物。對于一般買賣，出賣人并無義務讓買受人適用標的物，而在試用買賣合同中，出賣人有義務在買賣合同生效前將標的物交付給買受人試用或者檢驗，如將標的物交給買受人試用或者試穿等。出賣人許可買受人試用或者檢驗標的物，是試用買賣成立的一個基本條件，出賣人不按約定讓買受人試用 或者檢驗標的物的，買受人可以請求交付標的物由其試用或者檢驗，也可以解除合同。
（二）試用買賣以買受人認可標的物為生效條件，試用買賣經(jīng)當事人雙方意思表示一致而成立。但該種合同對買賣 權(quán)利義務關(guān)系的發(fā)生附有買受人認可標的物的生效條件。也就是說，買賣在買受人認可標的物時才生效，若買受人經(jīng)試用或者檢驗對標的物不認可，則買賣不發(fā)生法律效力。可見，買受人認可標的物，為條件成就，買賣合同生效；買受人不認可標的物，則為條件不成就，買賣合同不生效。買受人的認可完全取決于自己的意愿，而不受其他條件的限制。如果當事人在合同中約定標的物非經(jīng)試用或者檢驗符合一定的標準或者要求，買賣合同不生效，那么這種合同就只是一般意義上的附條件買賣合同，而非本法所規(guī)定的試用買 賣合同。 試用期間標的物風險承擔 關(guān)于試用期間的風險承擔樣存在多種觀點：第一種觀點認為因交付已經(jīng)完成，應由買受人承擔。第二種觀點認為應由雙方當事人合理分攤。第三種觀點認為應適用所有權(quán)人承擔風險的規(guī)則。筆者認為，根據(jù)以上探討，我們認同試用買賣合同的買賣合同性質(zhì)，因此，就應當適用買賣合同風險承擔的一般規(guī)定。我國《合同法》第一百四十二條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后買受人承擔，但法律另有規(guī)定的或者當事人另有約定的除外。”該條是合同法關(guān)于買賣合同標的物風險承擔的一般規(guī)定。
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