我對(duì)新程序主義的幾點(diǎn)思考—讀《法制重構(gòu)的新程序主義進(jìn)路》

 2010年11月20日，著名法學(xué)家季衛(wèi)東教授在清華大學(xué)做了題為“法制重構(gòu)的新程序主義進(jìn)路——怎樣在價(jià)值沖突中實(shí)現(xiàn)共和”的演講（以下簡稱《新》）。在《新》中季衛(wèi)東教授提出了對(duì)重構(gòu)法治程序的主張和理由，作者以為什么要再次討論共和作為開篇，從多個(gè)維度和視覺闡述了這樣一層關(guān)系——在多元化社會(huì)中，保障不同價(jià)值共存是實(shí)現(xiàn)共和的前提和基礎(chǔ)：從現(xiàn)實(shí)與歷史（辛亥革命）的角度說明追求共和是中國百年的夢(mèng)想，從中國與世界（911、伊拉克、阿富汗事件）的角度證明價(jià)值沖突的客觀存在，從法學(xué)（保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的法治進(jìn)程）與哲學(xué)的角度（以米歇爾、桑德爾的分析為延伸）來闡明社會(huì)發(fā)展對(duì)多種價(jià)值共存的需要，進(jìn)而提出了他的新程序主義理念，希望通過新程序主義最終達(dá)到共和。我是帶著新程序主義為何物、為何要提出新程序主義和新程序主義需要達(dá)到什么樣的目的這三個(gè)問題去閱讀這篇文章的。

一、新程序主義提出的背景：中國在實(shí)現(xiàn)共和的道路中遇到了問題——社會(huì)結(jié)構(gòu)發(fā)生了本質(zhì)變化，社會(huì)開始出現(xiàn)利益集團(tuán)化分，價(jià)值取向出現(xiàn)多樣化——如果再單一地強(qiáng)調(diào)某一價(jià)值趨向極有可能出現(xiàn)割據(jù)狀態(tài)，這對(duì)一個(gè)國家的共和統(tǒng)一是極其不利的，因此我們必須尊重不同價(jià)值的共存。然而原來的法律制度設(shè)計(jì)是以一元化的社會(huì)結(jié)構(gòu)和精神世界為出發(fā)點(diǎn)的，既然社會(huì)結(jié)構(gòu)發(fā)生了本質(zhì)變化，那么制度建設(shè)也要重新加以審視和考慮。

二、新程序主義的目的——通過程序正義來追求共和、追求和諧社會(huì)，通過這一種制度安排，使我們的社會(huì)真正長治久安。（目的很明確，幾乎沒什么好說的）

三、什么是新程序主義？季衛(wèi)東教授雖然在開篇點(diǎn)題時(shí)就提出了“怎樣在價(jià)值沖突中實(shí)現(xiàn)共和”的問題，在結(jié)尾也提出了以新程序主義為進(jìn)程的主張。但何為新程序主義？我認(rèn)為這是《新》最不明晰的地方，也是最值得思索的地方。一是季衛(wèi)東教授在《新》中并未闡述這一思想的淵源[①]，二是季衛(wèi)東教授對(duì)新程序主義特征的闡述過于簡單。雖然在《新》中他提到與舊程序主義最大的不同是不局限于某種價(jià)值取向，1992年季衛(wèi)東教授完成的著名論文《法律程序的意義——關(guān)于中國法制建設(shè)的另一種思考》，被認(rèn)為是“提出了‘通過程序建設(shè)推進(jìn)中國法治事業(yè)’的理路和綱領(lǐng)，但至今沒有對(duì)新程序主義的內(nèi)涵和外延進(jìn)行確切的描述。按照我的理解，可能與一種所謂的可協(xié)商性的司法程序近似，就是在程序法的框架內(nèi)，通過案件相關(guān)者平等而理性的實(shí)際參與，針對(duì)案件事實(shí)、證據(jù)、法律適用、法律責(zé)任劃分等進(jìn)行合理論性論辯和商議，將實(shí)用的、倫理的和道德的理由置入法律裁判之中，以解決司法裁判的合法性、正當(dāng)性和合理可接受性問題。協(xié)商性司法從追求符合規(guī)范的非合意權(quán)威裁判轉(zhuǎn)向符合社會(huì)效果的合意性裁判，因此它十分注重司法過程中的對(duì)話、合作與互惠因素，而不是固守對(duì)抗并囿于規(guī)則。[②]這正與季衛(wèi)東教授設(shè)想的以達(dá)到各種價(jià)值共存的目的不謀而合（如集體的、個(gè)人的利益）。

結(jié)語：正如季衛(wèi)東教授所說，二十一世紀(jì)以后，整個(gè)世界的變化已經(jīng)越來越難以按照形式、法學(xué)家所設(shè)想的概念計(jì)算來把握整個(gè)世界。我們面臨的問題，是如何在現(xiàn)有的制度框架下進(jìn)行技術(shù)處理，在一種公開透明、平等的空間中讓不同的價(jià)值觀進(jìn)行表述和格斗，最后博弈出一個(gè)比較正當(dāng)?shù)臎Q定。我認(rèn)為《新》的最大價(jià)值，是為今后的法治進(jìn)程提供了一條思路，尋找了一個(gè)進(jìn)口，而進(jìn)入這個(gè)領(lǐng)域后該如何往下走，這是需要進(jìn)一步探討的問題。--------------------------------------------------------------------------------

[①]但季教授在他的名作《法律程序的意義》中承認(rèn)了他所謂的新程序主義范式有四個(gè)西學(xué)思想淵源：（1）盧曼的程序系統(tǒng)論；（2）哈貝馬斯的程序主體論；（3）羅爾斯的程序價(jià)值論；（4）哈特的程序規(guī)則論。參看《程序理性反抗價(jià)值虛無主義的徒勞》匿名 中國法院網(wǎng)刊載

[②]匿名《 淺論協(xié)商性司法的理論基礎(chǔ)》

論文出處(作者):

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