完善我國網上證券交易立法的思考

摘 要：網上證券交易在我國已經展開，但國內有關法律和金融規(guī)章卻甚為不完善。本文結合國內立法的現(xiàn)狀和證券公司開展網上證券交易的實踐，對網上證券交易立法的完善進行了探討。認為應當盡快健全網上證券交易的立法體系，注重加強對投資者的保護，在具體的立法內容上，應注意對市場準入、電子簽名及其認證、證券公司與投資者之間的權利義務、信息披露、法律責任的承擔、跨國交易的管轄權和準據(jù)法等問題的規(guī)制。

關鍵詞：網上證券交易；電子商務；信息披露；法律責任；管轄權；準據(jù)法

一、完善我國網上證券交易立法的必要性和緊迫性

自1992年美國的E-Trade公司在全球率先開展網上證券交易以來，以網絡為基礎的網上證券交易業(yè)務正蓬勃興起。在我國，中國華融信托公司湛江營業(yè)部也于1997年3月開辦了網上證券交易業(yè)務，成為全國第一家網上證券交易營業(yè)部，隨后閩發(fā)證券、國通證券、國泰君安證券、華夏證券等也紛紛推出了自己的網上證券交易系統(tǒng)。據(jù)證監(jiān)會的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截止2002年12月底，我國網上證券委托交易量占滬深交易所的比例已上升到12.02%，網上開戶數(shù)508.10萬戶，占證券市場總開戶數(shù)的比例已經達到14.78%。①

盡管網上證券交易在我國得到了很大的發(fā)展，但是國內有關法律和金融規(guī)章卻甚為不完善，具體表現(xiàn)為：

（一）電子化交易的基礎立法呈空白狀態(tài)。對諸如電子簽名的構成要件、法律效力、電子認證機構的資格與責任等基礎問題均無明確的規(guī)定，這使得網上證券交易中當事人的法律地位和權責關系很不明晰。而在國外，已有不少國家為電子化交易制定了專門的法律，如意大利1997年制定了《數(shù)字簽名法》、新加坡1998年出臺了《電子交易法》、澳大利亞1999年頒布了《電子交易法》、美國統(tǒng)一州法委員會也于1999年通過了《統(tǒng)一電子交易法》并向各州推薦等。這些立法為網上證券交易提供了基本的法律基礎，對網上證券交易有關法律問題的解決具有非常重要的意義。

（二）網上證券交易的專門立法不健全。目前，我國專門規(guī)范網上證券交易的立法主要是證監(jiān)會于2000年4月頒布的《網上證券委托暫行管理辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）和《證券公司網上委托業(yè)務核準程序》等金融規(guī)章。這些規(guī)章對促進網上證券交易的健康發(fā)展無疑具有積極的作用，但是其存在著明顯的缺陷，即尚未對網上證券交易業(yè)務中的一些關鍵法律問題，如證券公司與投資者的關系、證券公司與網絡服務商的關系、當事人的法律責任等進行規(guī)定，而且已制定的管理規(guī)范本身也過于簡略，難以保證網上證券交易的安全。正因為此，實踐中有的證券公司對投資者利益保護不充分，在合同中訂立有對投資者歧視或不公平的條款；也有的證券公司不顧技術和管理條件的局限，片面拓展業(yè)務規(guī)模和追求創(chuàng)新，增大了網上交易的風險。②

（三）與網上證券交易相關的傳統(tǒng)立法滯后。隨著網上證券交易的發(fā)展，一些現(xiàn)有的傳統(tǒng)立法已經不適應其需要。例如，我國《證券法》對信息披露作了規(guī)定，但是對通過網絡發(fā)送信息的合法性尚未加以嚴格確認，對通過網絡發(fā)布謠言或其他擾亂證券市場秩序的行為制裁也缺少可操作的法律條文；在網上證券交易中，完成交易的各方需通過無紙化的電子票據(jù)來進行支付和結算，而我國《票據(jù)法》并不承認經過電子簽名認證的非書面電子票據(jù)的支付和結算方式等，這些妨礙了網上證券交易業(yè)務的順利開展。

（四）網上證券交易的國際協(xié)調立法缺失。由于因特網的無國界性，網上證券交易的跨國化十分方便，而各國在立法上存在差異，發(fā)生糾紛時將面臨法律適用的沖突問題，因此，有必要制定網上證券交易的國際協(xié)調法律規(guī)范。但目前，在我國尚欠缺這方面的立法，這不僅會影響我國網上證券交易的國際化發(fā)展，而且可能引發(fā)國家與國家之間的沖突。

鑒于此，我國立法機關和證券監(jiān)督管理部門應重視網上證券交易立法的完善。

二、完善我國網上證券交易立法的構想

（一）在立法體系的架構上，首先應注意基礎立法與專門立法的配套建設�；�礎立法的當務之急，是借鑒國外經驗制定系統(tǒng)的電子交易法，尤其是應借鑒美國、澳大利亞、新加坡等國的立法經驗，使我國立法保持相對的先進性和前瞻性。同時，證監(jiān)會應就《暫行辦法》等專門規(guī)范網上證券交易的規(guī)章作進一步完善，尤其是要解決有關當事人的權利義務及風險的分擔等問題。其次，應及時修改或補充《證券法》、《票據(jù)法》等相關傳統(tǒng)立法，以適應網上證券交易發(fā)展的需要。再次，要積極參與國際合作，建立有關網上證券交易的國際協(xié)調法律制度。

（二）在價值取向上，有關立法應注意對投資者的保護。由于在網上證券交易中證券公司始終處于優(yōu)勢地位，有關交易信息和資金信息都掌握在證券公司手中，有的證券公司也利用優(yōu)勢地位制訂對自己有利的格式化合同，因此，立法應傾向于保護投資者，尤其要注意禁止委托交易合同中對投資者的各種不公平的規(guī)定，并應在風險分擔等方面給投資者以保護。

（三）在具體的立法內容上，應特別注意以下幾點的規(guī)制：

1、市場準入

為保證網上證券交易的安全，立法需設置市場準入的條件，這些條件至少應包括以下幾方面：

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