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第十四講： 以特定的社會(huì)技能提供服務(wù)的合同（三）
三、居間合同
在這一類合同里面，我們最后談一下居間合同。
�。ㄒ唬┚娱g合同的一般問(wèn)題
居間合同，是指雙方當(dāng)事人約定一方為他方提供、報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或?yàn)橛喓贤拿浇椋浇o付報(bào)酬的合同。報(bào)告訂約機(jī)會(huì)之居間，稱為報(bào)告居間；媒介合同之居間，稱媒介居間。在居間合同中，提供、報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或提供交易媒介的一方為居間人，給付報(bào)酬的一方為委托人。
居間合同的居間人是作為促進(jìn)交易雙方成交而從中取得報(bào)酬的中間人。居間在希臘時(shí)代即已出現(xiàn)。當(dāng)時(shí)無(wú)論何人，都可以自由地從事 居間活動(dòng)。及至中世紀(jì)，居間人有所變化，非為居間人團(tuán)體的成員，不得從事居間活動(dòng)，于是居間便帶有公職這性質(zhì)。其后居間活動(dòng)都帶有“官營(yíng)性質(zhì)”，對(duì)于不經(jīng)允許私自從事居間者，要處以嚴(yán)罰，加以禁止。德國(guó)舊商法也以居間人為一種官吏，其他為私居間人。但其新商法則采自由營(yíng)業(yè)主義。其他國(guó)家如日本、比利時(shí)等國(guó)現(xiàn)大都采自由營(yíng)業(yè)主義。
在我國(guó)古代， 居間人被稱為“互郎”。是指促進(jìn)雙方成交而從中取酬的中間人。在古漢語(yǔ)中，“互”寫作“東”，后訛傳為“牙”，因此民間將居間人稱為“牙行”或“牙紀(jì)”。舊中國(guó)民法對(duì)民辜也采且自由營(yíng)業(yè)主義。
居間業(yè)務(wù)根據(jù)居間人所受委托內(nèi)容的不同，可分為指示居間和媒介居間。前者指居間人僅為委托人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)的居間；后者指居間人僅為委托人為訂約媒介的居間。無(wú)論何種居間，居間人都只是居于交易雙方當(dāng)事人之間起介紹、協(xié)助作用的中間人。在大陸法系國(guó)家和地區(qū)的立法上，采民商分立的國(guó)家，一般有以商法調(diào)整媒介居間，以民法調(diào)整指示居間的區(qū)分。我國(guó)為民商合一國(guó)家，我國(guó)合同法就媒介居間和指示居間一并調(diào)整。
一般認(rèn)為，居間合同有如下法律特征：
1、 居間合同是一方當(dāng)事人為他方報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或?yàn)橛喖s媒介的合同。
在居間合同中，居間人為委托人提供服務(wù)，但這種服務(wù)表現(xiàn)為報(bào)告訂約的機(jī)會(huì)或?yàn)橛喖s的媒介。所謂報(bào)告訂約機(jī)會(huì)，是指受委托人的委托，尋覓及提供可與委托人訂立合同的相對(duì)人，從而為委托人訂約提供機(jī)會(huì)。所謂為訂約媒介，是指介紹雙方當(dāng)事人訂立合同，居間人斡旋于雙方當(dāng)事人之間，促進(jìn)雙方交易達(dá)成。
2、 居間合同為有償合同。居間合同中的委托人需向居間人給付一定報(bào)酬，作為對(duì)居間人活動(dòng)的報(bào)償。居間人以收取報(bào)酬的居間活動(dòng)為常業(yè)。這一特征使居間合同有別于委托合同。
3、 居間合同為諾成合同和不要式合同。居間合同只要雙方當(dāng)事人意思表示一致就可成立，不以當(dāng)事人為一定的行為作為成立要件。只要雙方當(dāng)事人意思表示一致，居間人就負(fù)有依委托人的指示進(jìn)行居間的義務(wù)。而一旦居間人的活動(dòng)達(dá)到目的，委托人就應(yīng)支付報(bào)酬， 所以，居間合同為諾成合同。 且其成立也不需采用特定的形式，故為不要式合同。
4、 居間合同的委托人一方的給付義務(wù)的履行有不確定性。在居間合同中，居間人的活動(dòng)達(dá)以居間目的時(shí)， 委托人才負(fù)給付報(bào)酬的義務(wù)。而居間人的活動(dòng)能否達(dá)到目的，委托人與第三人之間能否交易成功，有不確定性，不能完全由居間人的意志所決定。因而，委托人是否付給居間人報(bào)酬，也是不確定的。
5、 居間合同工的主體具有特殊性。居間活動(dòng)有著二重性，它既可以促進(jìn)交易，繁榮市場(chǎng)，利于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但如果處理不當(dāng)，也可能會(huì)干擾正常經(jīng)濟(jì)秩序，造成社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序混亂、敗壞社會(huì)風(fēng)氣。因而，法律應(yīng)當(dāng)對(duì)居間人的資格作出規(guī)定，只有具備從事居間活動(dòng)條件的自然人、法人和其他組織才可以為居間人�？梢宰魅缦乱�(guī)定：（1）居間人須具有相應(yīng)的知識(shí)、能力和從業(yè)條件，從事 商事居間的并須工商登記；（2）規(guī)定機(jī)關(guān)法人、領(lǐng)導(dǎo)干部等有特殊職權(quán)的人不得從事居間活動(dòng)，以避免他們利用手中權(quán)力和社會(huì)關(guān)系，從中牟取暴利，嚴(yán)重危害社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。
居間合同與委托合同和行紀(jì)合同本屬一類合同，居間合同最初就是從委托合同發(fā)展而來(lái)的， 但在進(jìn)行法律選用時(shí)仍應(yīng)注意他們之間的區(qū)別。我們這里就著重介紹居間合同與委托合同、行紀(jì)合同的區(qū)別。這些區(qū)別主要表現(xiàn)在：
1、 居間人僅為委托人報(bào)告訂約機(jī)會(huì)，或?yàn)橛喖s媒介，并不能與委托人與第三人之間的關(guān)系。而在委托合同，受托人以委托人的名義和費(fèi)用活動(dòng)，代委托人與第三人訂立合同，參與并可決定委托人與第三人之間的關(guān)系內(nèi)容；在行紀(jì)合同，行紀(jì)人以自己的名義為委托人與第三人完成交易事務(wù)，與第三人發(fā)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
2、 居間合同為有償合同， 但居間人只有在有居間結(jié)果時(shí)才得請(qǐng)求報(bào)酬，并且在為訂約媒介居間時(shí)可從委托人和其相對(duì)人雙方取得報(bào)酬；而委托合同原則上是無(wú)償合同；行紀(jì)合同雖為有償合同，行紀(jì)人卻僅從委托人一方取得報(bào)酬。
3、 居間人沒(méi)有將處理事務(wù)的后果移交給委托人的義務(wù)；而在委托合同和行紀(jì)合同中都有委托人取得事務(wù)處理結(jié)果的問(wèn)題。
�。ǘ┚娱g合同的效力
居間合同的效力首先可以體現(xiàn)為居間人的義務(wù)。
居間人第一項(xiàng)義務(wù)是報(bào)告訂約機(jī)會(huì)或媒介訂約的義務(wù)。此項(xiàng)義務(wù)是居間人的主要義務(wù)， 居間人應(yīng)忠實(shí)盡力地履行此項(xiàng)義務(wù)。在報(bào)告居間中，居間人對(duì)于訂約事項(xiàng)，應(yīng)就其所知，據(jù)實(shí)地報(bào)告給委托人。居間人對(duì)于相對(duì)人而言，并不負(fù)有報(bào)告委托人有關(guān)情況的義務(wù)。在媒介居間中，居間人應(yīng)將有關(guān)訂約的事項(xiàng)據(jù)實(shí)報(bào)告給各方當(dāng)事人。 無(wú)論居間人是同時(shí)接受主合同當(dāng)事人雙方的委托，還是僅接受委托人一方委托的，居間人都負(fù)有向雙方報(bào)告的義務(wù)。
居間人的第二項(xiàng)義務(wù)是忠實(shí)和盡力的義務(wù)。居間合同的居間人就自己所為的居間活動(dòng)， 有忠實(shí)義務(wù)。居間人的忠實(shí)義務(wù)包括以下幾方面的要求：（1）居間人應(yīng)將所知道的有關(guān)訂約的情況或商業(yè)信息如實(shí)告知給委托人。如我國(guó)《合同法》第425條規(guī)定：“居間人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)訂立合同的事項(xiàng)向委托人如實(shí)報(bào)告�！薄熬娱g人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況， 損害委托人利益的，不得要求支付報(bào)酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任�！保�2）不得對(duì)訂立合同實(shí)施不利影響，影響合同的訂立或者損害到委托人的利益。（3）居間人對(duì)于所提供的信息，成交機(jī)會(huì)以及后來(lái)的訂約情況，負(fù)有向其他人保密的義務(wù)。
居間人在負(fù)有忠實(shí)義務(wù)的同時(shí)， 還負(fù)有盡力義務(wù)。判斷居間人世間是否有盡力義務(wù)及其范圍如何，應(yīng)就其合同依照誠(chéng)實(shí)信用原則來(lái)解釋。報(bào)告居間人的任務(wù)在于報(bào)告訂約機(jī)會(huì)給委托人，媒介居間人的任務(wù)除向委托人的報(bào)告訂約信息外，應(yīng)盡力促進(jìn)將來(lái)可能訂約的當(dāng)事人雙方達(dá)成合意，排除雙方所持的不同意見(jiàn)，并依照約定準(zhǔn)備合同，對(duì)于 相對(duì)人與委托人之間所存障礙，加以說(shuō)合和克服。
居間人的第三項(xiàng)義務(wù)是負(fù)擔(dān)居間活動(dòng)費(fèi)用義務(wù)。居間人促成合同成立的，居間合同的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。居間人作為居間合同的一方主體，若欲為委托方了解相關(guān)的訂約信息、商業(yè)信息及有關(guān)人的資信狀況、信譽(yù)度、知名度等情況，必定會(huì)有一定的費(fèi)用支出出。對(duì)
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